Проблема поиска ресурсов долгосрочного развития — одна из наиболее острых и актуальных для любой компании. Изменения налогового законодательства в начале 2002 г. только затруднили ее решение. Возможный выход — применение лизинговых схем. Какие источники можно привлечь при проведении лизинговых проектов и как выстроить в каждом из случаев договорные отношения?
С нового года была отменена налоговая льгота по капиталовложениям для предприятий. Теперь компании, приобретая основные фонды за счет собственных средств, не могут относить часть затрат на уменьшение налогооблагаемой базы при расчете налога на прибыль. На себестоимость можно отнести только проценты по банковскому кредиту. И только при получении основных средств на условиях финансового лизинга у предприятия появляется возможность относить платежи лизинговой компании на себестоимость своей продукции в полном объеме.
Столь веский аргумент не мог не подтолкнуть множество компаний к использованию лизинговой схемы для обновления основных фондов. Отмена с 11.02.02 г. лицензирования лизинговой деятельности позволяет практически любому предприятию приобретать оборудование на условиях лизинга без дополнительных забот и временных затрат, обусловленных процедурой лицензирования. Тем более что принятые поправки к закону "О финансовой аренде (лизинге)" позволяют совмещать в договоре финансового лизинга обязательства субъектов сделки.
Аналитики отмечают "лизинговый бум" с конца зимы 2002 г., создавший острую конкуренцию на лизинговом рынке в РФ. Более того, пошатнулись позиции целого ряда крупных лизинговых компаний, ввиду появления в последнее время значительного количества новичков — небольших лизинговых компаний, способных своей массовостью серьезно претендовать на раздел "лизингового пирога". Однако у всех лизинговых компаний имеется одна общая проблема, которая, по мнению тех же аналитиков, приведет вскоре к некоторому уменьшению объема сделок. И сводится она к поиску источников финансирования лизинговых проектов.
Новая "Классификация основных средств, включаемых в амортизационные группы" позволила выделить 10 групп основных средств, сформированных по срокам полезного использования. Документом предусматривается существенное сокращение периода списания амортизируемого имущества (нормы амортизации увеличены по сравнению с действующими в среднем на 25%). Это сокращает минимальные сроки действия лизинговых договоров и удешевляет их.
Однако пока еще очень мало банков готовы в широком объеме предоставлять ссуды на 2–3 года. А именно о таких сроках идет речь, когда предполагается финансирование лизинговых сделок, поскольку срок договора тесно привязан к сроку полной амортизации. Тем более что сейчас многие банки уже создали дочерние лизинговые компании и финансировать сторонних лизингодателей (т.е. конкурентов) у них особого интереса нет. Сторонние лизинговые компании могут получить кредитные ресурсы только при выполнении ряда условий (перевод денежных оборотов в банк и предоставление ликвидного обеспечения), но они будут более дорогими и не смогут превысить определенный лимит.
Таким образом, отечественные кредитные организации не могут (а зарубежные по известным причинам не готовы) полностью удовлетворить растущие потребности лизинговых компаний в финансовых ресурсах.
Банковская ссуда — не единственный способ финансирования, который может быть использован лизингодателями для привлечения денежных средств под покупку объектов лизинга.
Существуют иные виды договоров, позволяющие привлекать денежные средства в рамках лизинговых проектов. К ним относятся:
- факторинг (договор финансирования под уступку денежного требования);
договор займа;
- корпоративные формы финансирования путем увеличения уставного капитала и размещения облигаций.
Хитрости применения факторинга.
В коммерческой практике все чаще используется финансирование под уступку денежного требования (факторинг). Суть факторинга в том, что предприятие получает от финансового агента денежные средства, за что передает ему свои денежные права требования в отношении третьих лиц. Интерес компании, уступающей право требования, обычно заключается в незамедлительном получении денег, снижении расходов на обслуживание дебиторской задолженности и частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника.
Практически лизинговая компания может воспользоваться договором факторинга как одним из способов финансирования, уступив финансовому агенту право требования лизинговых платежей. Как следует из ст.824 ГК РФ, денежное требование может быть уступлено клиентом финансовому агенту для исполнения обязательств перед ним. Т.е. лизингодатели имеют возможность использовать свои права требования лизинговых платежей в качестве обеспечения по кредитным договорам, которые заключаются ими с целью привлечь средства для приобретения лизингового имущества.
При заключении договора финансирования под уступку денежного требования следует обратить внимание на некоторые моменты.
~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
Согласно ст.10 Федерального закона от 26.01.96 г. №15-ФЗ "О введении в действие ч.2 ГК РФ" до установления условий лицензирования деятельности финансовых агентов сохраняется существующий порядок их деятельности. Поскольку на момент введения ч.2 ГК РФ коммерческие организации с общей правоспособностью могли проводить факторинговые операции без ограничения, то можно сказать, что и сейчас их деятельность осуществляется без лицензии.
~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
1. В соответствии со ст.825 ГК РФ в качестве финансового агента по договору факторинга могут выступать банки, иные кредитные организации, а также коммерческие организации, имеющие лицензию на осуществление деятельности такого вида (специальная правоспособность).
На сегодняшний день отсутствуют порядок и условия лицензирования деятельности финансовых агентов. Однако судебные органы считают наличие лицензии обязательным.
Поэтому, чтобы избежать возможных споров о квалификации сделки, лизинговым компаниям рекомендуется заключать договора факторинга только с банками или иными кредитными учреждениями.
2. По правилу, закрепленному в п.3 ст.827 ГК РФ, лизингодатель не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение лизингополучателем требования, являющегося предметом уступки. Однако в договоре факторинга может быть предусмотрена ответственность лизинговой компании перед финансовым агентом. Хотя это значительно снижает для лизингодателя привлекательность рассматриваемого способа финансирования.
Рекомендуем при включении в договор финансирования условия об ответственности лизинговой компании за исполнение лизингополучателем уступаемого денежного требования устанавливать также и перечень условий, за наступление которых лизингодатель несет ответственность перед финансовым агентом.
Даже если в договоре лизинга было зафиксировано соглашение о запрете или ограничении на уступку прав требования, лизинговая компания все равно вправе уступить финансовому агенту денежное требование к лизингополучателю (ст.828 ГК РФ). Но при этом лизингодатель должен помнить, что он не освобождается от обязательств или ответственности перед лизингополучателем за нарушение соглашения.
При расчетах с лизингополучателем финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он сможет получить. Их размер может превышать сумму кредита, выданного лизинговой компанией, а может быть и меньше. Причем лизингодатель не несет перед финансовым агентом никакой ответственности за объем полученных средств.
Обратное правило предусмотрено п.2 ст.831 ГК РФ для случаев, когда уступка денежного требования осуществлена для обеспечения исполнения обязательства (например, возврат кредита, выданного финансовым агентом лизингодателю). Тогда возможны (если иное не установлено договором факторинга) дополнительные расчеты между финансовым агентом и лизингодателем. Они осуществляются по правилам, применяемым в рамках иных обеспечительных обязательств: если финансовый агент взыскал с лизингополучателя сумму, превышающую размер долга лизинговой компании, он должен передать последней соответствующую разницу, но если полученная от должника сумма будет меньше размера долга лизингодателя, последний является ответственным за остаток долга.
3. Оплата услуг финансового агента. Размер оплаты по договору определяется в зависимости от ряда факторов: учитываются риск, который принимает на себя финансовый агент, сроки предоставления финансирования и т.д. Оплата услуг финансового агента может производиться в форме процентов от стоимости уступаемого требования, в твердо определенной сумме, в виде разницы между рыночной ценой требования и его договорным объемом.
В качестве примера можно привести условия оказания факторинговых услуг ИБГ "НИКойл" по договорам поставки. Указанный банк предлагает при уступке дебиторской задолженности финансирование в пределах до 85% до погашения задолженности покупателем, а остаток суммы за вычетом своей комиссии — после погашения.
Лизинг и договор займа
В роли заимодавца для лизинговой компании могут выступать как физическое, так и юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация. Однако следует помнить, что в общем случае не могут быть заимодавцами учреждения, финансируемые собственником, поскольку у них ограничены возможности распоряжаться имуществом, принадлежащим им на правах оперативного управления. Наиболее часто предоставляют займы физические и юридические лица, являющиеся учредителями лизинговой компании.
При оформлении договоров займа с физическими лицами нередко возникает вопрос о том, не является ли такое привлечение денежных средств разновидностью договора банковского вклада, правом на заключение которого обладают только банковские структуры. Заем и банковский вклад — это два различных гражданско-правовых договора. Главное отличие между этими сделками — договор банковского вклада с физическими лицами всегда носит публичный характер, т.е. такой договор должен быть заключен банком в отношении любого обратившегося к нему физического лица на равных для всех условиях, круг лиц неограничен. А договор займа заключается с определенным физическим лицом (несколькими физическими лицами) и не направлен на привлечение денежных средств от неограниченного круга лиц.
Лизинговые компании могут абсолютно законно привлекать денежные средства от физических лиц на основании договора займа. При заключении договора лизингодателям следует обратить внимание на следующие моменты:
- возможность привязки суммы займа к свободно конвертируемой валюте. В деятельности предприятий достаточно часто цена хозяйственных договоров (например, договоров купли-продажи, аренды, в том числе и лизинга) привязывается к курсу иностранной валюты с целью минимизировать инфляционные риски кредитора (см1). Эта возможность может значительно повысить привлекательность данной формы вложения денежных средств для потенциальных заимодавцев;
- уплата процентов по договору займа. Целесообразно еще на стадии заключения договора определить размер процентов и срок их уплаты. Проценты (см.2) по договору займа могут отчисляться в любом определенном сторонами порядке (в том числе и однократно), но при отсутствии специальных указаний должны выплачиваться ежемесячно, причем не до определенного договором срока возврата суммы займа, а до дня ее фактического возврата (п.2 ст.809 ГК РФ).
Кроме того, лизинговой компании необходимо помнить, что в случае займа денежных средств у граждан при выплате им процентов лизингодатель будет обязан начислить и удержать налог на доходы физических лиц;
- срок возврата заемных средств. Согласно ст.810 ГК РФ, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в предусмотренный договором срок. А при отсутствии в договоре соответствующих положений сумма займа должна быть возвращена, как правило, в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом.
~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
(1). Некоторые считают, что условие договора займа об обязанности заемщика производить возврат займа в рублевом эквиваленте соответствующих сумм, выраженных в свободно конвертируемой валюте, противоречит п.1 ст.807 ГК РФ. В соответствии с ним заимодавец передает в собственность заемщику деньги, а заемщик обязуется вернуть заимодавцу такую же сумму. Данная точка зрения противоречит действующему законодательству, поскольку заем представляет собой денежное обязательство, применение к которому правил, установленных п.2 ст.317 ГК РФ, закон не воспрещает, следовательно, распространение указанной нормы на договоры займа не противоречит существу таких договоров.
(2). По общему правилу договор займа теперь предполагается возмездным (если только безвозмездный характер займа не установлен договором). При отсутствии в конкретном договоре прямых указаний о размере процентов они определяются по тем же правилам, что и проценты за пользование чужими денежными средствами (п.1 ст.395 ГК РФ).
~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
Обычно лизингодатель увязывает выполнение своих обязательств по погашению заемных средств с уплатой лизинговых платежей, поэтому для лизинговой компании невыгодно заключать договор займа без указания конкретного срока возврата денежных средств. Обсуждая с заимодавцем условия о сроке возврата займа, следует предусмотреть в договоре право лизингодателя на его досрочный возврат, т.к. сумма займа, выданного под проценты, может быть досрочно возвращена только с согласия заимодавца (п.2 ст.810 ГК РФ).
Если поставщик предоставляет отсрочку оплаты по договору купли-продажи, то лизинговая компания должна позаботиться о том, чтобы оговорить беспроцентный характер предоставленной отсрочки. В противном случае по законодательству поставщик будет иметь возможность потребовать уплаты процентов за весь срок отсрочки или рассрочки платежа.
Корпоративные схемы финансирования лизинга
Поскольку сейчас большинство лизинговых компаний созданы в форме АО и ООО, источником финансирования лизинговых сделок могут стать способы, предусмотренные российским корпоративным законодательством, т.е. увеличение уставного капитала общества и размещение облигационных займов. Корпоративные способы финансирования требуют больше всего времени на осуществление и сопряжены с регистрационными формальностями.
Увеличение уставного капитала
Рассмотрим только одну разновидность увеличения уставного капитала — за счет размещения дополнительных акций в АО или за счет внесения дополнительных вкладов в ООО.
АО. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимает общее собрание акционеров или Совет директоров, если в соответствии с Уставом АО ему предоставлено право принимать такое решение. Если лизинговая компания, созданная в форме АО, планирует в будущем использовать такой способ финансирования, как размещение дополнительных акций, ей следует внести соответствующие положения в свой Устав.
Для принятия решения должны быть выполнены следующие условия:
- наличие в Уставе АО права Совета директоров на принятие решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций;
- наличие в Уставе положений о количестве, номинальной стоимости и категориях (типах) объявленных акций, которые могут дополнительно размещаться;
- единогласие всех членов Совета директоров по данному вопросу.
Закрепление права хранения за Советом директоров позволит более оперативно привлекать необходимые дополнительные средства.
Выпуск дополнительных акций возможен только после полной оплаты уставного капитала. В противном случае он может быть признан недействительным. Следовательно, если лизинговая компания только создана или недавно уже принимала решение об увеличении уставного капитала, то ей нужно в первую очередь проверить, полностью ли оплачены размещенные акции общества.
ООО. Увеличение уставного капитала общества возможно как за счет дополнительных вкладов его участников, так и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.
Увеличивая уставный капитал за счет дополнительных вкладов, необходимо иметь в виду следующие моменты:
- решение об увеличении уставного капитала может принимать только общее собрание участников общества. Причем оно должно быть принято не менее чем двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества в случае увеличения уставного капитала за счет дополнительных вкладов всех участников и единогласно в случае увеличения за счет дополнительных вкладов отдельных участников или, если это не запрещено Уставом общества, третьих лиц;
- в законодательстве существуют строгие требования к процедуре увеличения уставного капитала за счет дополнительных вкладов: сроки внесения вкладов; срок созыва общего собрания по утверждению итогов внесения дополнительных вкладов, когда они вносятся всеми участниками; срок передачи регистрирующему органу документов, необходимых для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы. Их нарушение влечет признание увеличения уставного капитала несостоявшимся;
- в отличие от АО процедура увеличения уставного капитала ООО всегда сопряжена с внесением соответствующих изменений в Устав общества.
Не стоит забывать о правилах определения цены размещения акций (стоимости дополнительного вклада), о существовании преимущественных прав акционеров и участников в случае увеличения уставного капитала, о необходимости внесения изменений в реестр акционеров и т.д. Несмотря на сложность и длительность процедуры увеличения уставного капитала, этот способ финансирования имеет хорошие перспективы.
Увеличение размера уставного капитала положительно характеризует лизинговую компанию как потенциального заемщика и, значит, повышает возможности лизингодателя по привлечению кредитных ресурсов в будущем.
Размещение облигаций
Облигация — это не что иное, как договор займа. Следовательно, многое, о чем говорилось в настоящей статье о договорах займа (уплата процентов, срочность и т.д.), распространяется и на работу с облигациями.
Законодательство практически единообразно подходит к регулированию порядка размещения облигаций и АО, и ООО.
О чем необходимо помнить лизинговым компаниям при размещении облигаций:
- решение о размещении облигаций принимается в АО Советом директоров, а в ООО — общим собранием участников;
- размещение облигаций возможно только после полной оплаты уставного капитала;
- номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размера уставного капитала общества либо величины обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций.
Из этого следует, что если у лизинговой компании уставный капитал сформирован в размере минимального установленного законом уставного капитала, то выпуск облигаций практически нецелесообразен, если только какое-либо третье лицо (например, учредитель лизинговой компании или потенциальный лизингополучатель) не предоставит обеспечение. Исключение из данного правила предусмотрено для АО, которые вправе также разместить облигации, обеспеченные залогом имущества самого общества (например, имуществом, переданным в лизинг по ранее заключенным обществом договорам).
При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов.
Положительный опыт использования рассматриваемого способа привлечения финансовых ресурсов уже есть, например, у компании "РТК-Лизинг", специализирующейся на лизинге в области телекоммуникаций. Она осуществила выпуск облигаций на 500 млн. руб.
